致股東的“一封信” ——讓公司章程為創(chuàng)業(yè)保駕護(hù)航！

引言

公司章程是規(guī)定公司名稱、宗旨、資本、組織機構(gòu)等對內(nèi)、對外事務(wù)的基本法律文件，是公司的必備文件，不得以任何其他法律文件代替。公司章程是公司最高法律效力的文件，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力，被稱為“公司的憲法”。

公司章程具有法定性，其制定和修改必須符合法律的規(guī)定。

公司章程具有真實性，其記載事項必須與客觀實際相符合。

公司章程具有公開性，其所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉。

公司章程具有自治性，其是股東或發(fā)起人意思自治的產(chǎn)物。

公司章程對公司的成立及運營均具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的基礎(chǔ)。然而由于許多股東對公司章程的重要性認(rèn)識不足，在公司設(shè)立階段，有的股東通過網(wǎng)上搜索“粘貼”或者格式文本“填空”的方式，直接套制出一份公司章程，其目的僅僅是為了通過工商登記，殊不知已為公司未來的運營埋下了一顆“定時炸彈”。本文擬通過介紹公司章程在實踐中常見的問題、條款分類以及重要作用，以期引起股東對公司章程的高度重視。

一、公司章程常見的問題

（一）違反《公司法》的規(guī)定

2011年10月28日，昆明某公司作出《股東會決議》，決議將公司章程第二十一條變更為“公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)；本公司股東持有的股權(quán)不允許對外轉(zhuǎn)讓，對外轉(zhuǎn)讓行為無效，但經(jīng)本公司持有股權(quán)100%比例同意的除外；《中華人民共和國公司法》第七十二條第二、三款的規(guī)定不適用于本公司，即不對本公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生法律效力?！痹摴靖鶕?jù)上述《股東會決議》制作章程修正案并將公司章程修訂稿提交工商行政管理局備案。后經(jīng)法院判決昆明某公司2011年10月28日《股東會決議》及《章程修正案》中以上內(nèi)容無效。

上述案例中，公司章程作出了絕對禁止股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，導(dǎo)致了公司章程相關(guān)內(nèi)容被法院認(rèn)定為無效。根據(jù)《公司法》（2005年修）第七十二條【注：現(xiàn)為《公司法》（2018年修）第七十一條】第二、三款之規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。”股東有權(quán)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司章程雖然可以對股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出一些限制，但是不得絕對禁止股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，如果絕對禁止股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則違反了《公司法》的上述規(guī)定。

（二）未結(jié)合公司的實際情況

1998年吳某創(chuàng)建雷士照明，因發(fā)展需要，先后引入軟銀賽富和高盛資本，并于2010年在香港上市。雷士照明引入資本助推上市，本來是合作雙贏，但是因為經(jīng)營理念上的分歧，資本股東和原始股東之間的分歧越來越大，原始股東吳某想增加公司的股權(quán)比例達(dá)到控制公司的目的，采取挪用資金的方式購買公司股票，最后因挪用資金罪、職務(wù)侵占罪被判處有期徒刑14年。

有的公司章程直接照抄照搬《公司法》的規(guī)定，沒有根據(jù)公司自身的特點和實際情況制定切實可行的公司章程內(nèi)容，造成公司章程的可操作性不強，遇到實際問題無法找到行之有效的解決辦法。如上述案例中吳某在資本入局的時候沒有限制好資本股東的權(quán)利，導(dǎo)致控制權(quán)喪失。如果吳某在制定公司章程時能夠結(jié)合公司的實際情況和發(fā)展現(xiàn)狀，考慮到后期發(fā)展壯大等問題，進(jìn)而設(shè)計出同股不同權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，或者賦予吳某一票否決權(quán)等股權(quán)架構(gòu)方式，吳某就不會喪失公司的控制權(quán)，招致牢獄之災(zāi)。

二、公司章程條款的分類

（一）絕對必要記載事項

絕對必要記載事項，即《公司法》要求應(yīng)當(dāng)在公司章程中體現(xiàn)的法定記載事項。如《公司法》第二十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（一）公司名稱和住所；（二）公司經(jīng)營范圍；（三）公司注冊資本；（四）股東的姓名或者名稱；（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；（六）公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。 股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。” 絕對必要記載事項是《公司法》規(guī)定公司章程中不能排除的條款，否則將可能無法通過工商登記。

（二）相對必要記載事項

相對必要記載事項，即《公司法》對相關(guān)問題已有規(guī)定，但是公司章程可以選擇是否做出不同的規(guī)定，并且這種意思自治優(yōu)先于《公司法》相關(guān)規(guī)定適用。如《公司法》第七十五條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”此時，公司章程中對于自然人股東的繼承人繼承股東資格可以另行規(guī)定，也可以規(guī)定不得繼承股東資格。因此，在合法的前提下，公司章程對股東資格的繼承可以任意規(guī)定。

（三）任意記載事項

任意記載事項，即《公司法》規(guī)定的絕對必要記載事項和相對必要記載事項之外，法律、法規(guī)以及部門規(guī)章等未作禁止的范圍內(nèi)，股東自愿記載于公司章程的事項。眾所周知的“萬寶之爭”，姚振華在決定收購萬科之前，曾詳細(xì)研究過萬科的公司章程，最終分析認(rèn)為萬科的公司章程中，創(chuàng)始人王石沒有一票否決權(quán)，也沒有毒丸計劃等一系列規(guī)定，才敢大舉舉牌買入萬科的股票。任意記載事項是公司章程意思自治原則的最高體現(xiàn)，股東應(yīng)當(dāng)從多角度多方位對公司章程進(jìn)行周全、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)脑O(shè)計，充分運用公司章程的意思自治原則，力求使個性化的公司章程最終成為維護(hù)股東投資權(quán)益和公司良好運營的保障。

三、公司章程的作用

（一）公司章程可以補充法律規(guī)定之不足

《公司法》對于公司章程中一些事項的規(guī)定往往是比較普遍和概括的，公司的運行如果僅依靠《公司法》的規(guī)定有一定的局限性，比如《公司法》第四十三條之規(guī)定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！睂τ诠蓶|會的議事方式和表決程序，除了上述特別決議事項外，完全可由公司章程規(guī)定。如果有些股東認(rèn)為法定代表人的更換，也應(yīng)當(dāng)經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過或者更高比例，則可通過公司章程進(jìn)行規(guī)定。因此，公司章程可以有效地補充法律規(guī)定之不足，滿足股東對公司的控制權(quán)等需求。

（二）公司章程對認(rèn)定股東資格具有重要意義

根據(jù)《公司法》第二十五條第一款第（四）項之規(guī)定：“有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（四）股東的姓名或者名稱；”及第二十五條第二款之規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 ”從上述規(guī)定可以看出，公司章程具有認(rèn)定股東資格的作用，對認(rèn)定股東資格具有重要意義。

（三）公司章程可以保護(hù)中小股東的合法權(quán)益

現(xiàn)實中，大股東欺壓中小股東的現(xiàn)象屢見不鮮，但公司章程沒有作出對中小股東權(quán)益保障的規(guī)定，導(dǎo)致中小股東的合法權(quán)益受損，其中最為典型的即為分紅權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（四）》第十五條之規(guī)定：“股東未提交載明具體分配方案的股東會或者股東大會決議，請求公司分配利潤的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤，給其他股東造成損失的除外?！币虼?，股東會不作出具體分配方案的分紅決議，中小股東即使通過訴訟也不能保障自身的分紅權(quán)，如果公司章程中明確分紅的頻率、時間、比例等，將能有效保證中小股東的分紅權(quán)。

（四）公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為具有約束作用

公司作為企業(yè)法人，其治理結(jié)構(gòu)、制度設(shè)計、股東權(quán)利等都是由公司章程規(guī)定的，根據(jù)《公司法》第十一條之規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。”因此，無論是公司、股東，還是董事、監(jiān)事、高級管理人員都必須遵守公司章程，而股東除了通過公司章程約束大股東或者法定代表人的行為外，還可以通過公司章程規(guī)定董事、監(jiān)事、高級管理人員各種權(quán)利和義務(wù)，比如公司對外投資的權(quán)限設(shè)置，董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠誠勤勉義務(wù)設(shè)置等。根據(jù)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)和自身特點制定公司章程，公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員才可以有效地履行公司的權(quán)利和義務(wù)。

結(jié)語

公司章程是公司設(shè)立的行為要件，是公司設(shè)立過程中的重要一環(huán)。公司章程是公司實力和信用的證明，是保障交易安全促進(jìn)業(yè)務(wù)發(fā)展的基石。公司章程是實現(xiàn)公司意思自治的機制，是保證股東權(quán)益的屏障。如果公司章程設(shè)計合理，創(chuàng)業(yè)也就成功了一半，股東都應(yīng)高度重視，讓公司章程為創(chuàng)業(yè)保駕護(hù)航！

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作者：

黃春帥，北京首特律師事務(wù)所實習(xí)律師