有限責(zé)任公司章程起草篇之總則（上）

引言

在《致股東的“一封信” ——讓公司章程為創(chuàng)業(yè)保駕護(hù)航！》一文中，筆者闡述了公司章程的常見(jiàn)問(wèn)題、條款分類及作用等內(nèi)容，作為股東對(duì)公司章程的重要性有了初步認(rèn)識(shí)，那么為了滿足股東起草公司章程的需求，筆者在本文講解如何起草有限責(zé)任公司章程，考慮到內(nèi)容較多，本文分為上、下篇。

公司章程的開(kāi)篇即為總則，總則部分一般規(guī)定公司最基本的內(nèi)容，主要包括公司章程制定依據(jù)、黨組織設(shè)立、公司性質(zhì)、公司名稱、公司住所、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)期限、法定代表人、高級(jí)管理人員范圍等事項(xiàng)，而上述事項(xiàng)很多又是我國(guó)《公司法》（2018修）第二十五條規(guī)定的有限責(zé)任公司章程必須記載的事項(xiàng)，股東在制定公司章程時(shí)應(yīng)當(dāng)結(jié)合實(shí)踐中容易出現(xiàn)的糾紛點(diǎn)進(jìn)行合理設(shè)計(jì)。

一、制定依據(jù)

（一）條款示例

為維護(hù)XX公司（以下簡(jiǎn)稱“公司”或“本公司”）、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，規(guī)范公司的組織和行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱《公司法》）及其他相關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定，制訂本章程。

（二）條款解讀

公司章程制定依據(jù)屬于公司章程中的任意記載事項(xiàng)，只要不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，公司可自由規(guī)定，除了依據(jù)《公司法》外，還可以添加《公司登記管理?xiàng)l例》等，如果公司設(shè)有黨組織，也應(yīng)當(dāng)將《中國(guó)共產(chǎn)黨章程》（以下簡(jiǎn)稱《黨章》）寫(xiě)入。

二、黨組織設(shè)立

（一）條款示例

根據(jù)《黨章》的規(guī)定，公司設(shè)立中國(guó)共產(chǎn)黨的組織，開(kāi)展黨的活動(dòng)。黨組織發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)核心和政治核心作用，把方向、管大局、保落實(shí)。公司建立黨的工作機(jī)構(gòu)，配備足夠數(shù)量的黨務(wù)工作人員，保障黨組織的工作經(jīng)費(fèi)。

（二）條款解讀

堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，有利于公司正確把握方向，從容應(yīng)對(duì)挑戰(zhàn)。加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)，是公司防控風(fēng)險(xiǎn)的重要保障。在公司治理中將黨建工作寫(xiě)入公司章程，是推進(jìn)國(guó)家治理體系和治理能力的重要組成部分，是公司持續(xù)健康、高質(zhì)量發(fā)展的力量源泉，亦是中國(guó)特色的現(xiàn)代企業(yè)制度。如果公司在滿足條件的情況下，可以設(shè)立黨組織，將黨建工作納入公司治理，會(huì)起到積極的效果。

三、公司名稱

（一）條款示例

公司注冊(cè)名稱：

英文名稱：

（二）條款解讀

根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第七條之規(guī)定，公司名稱由四個(gè)基本要素構(gòu)成，即行政區(qū)劃+字號(hào)+行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)+組織形式。

行政區(qū)劃的名稱，是指國(guó)家為實(shí)行分級(jí)行政管理劃分的行政區(qū)域的名稱。行政區(qū)劃的地名是指行政區(qū)劃名稱去掉“省”、“市”、“縣”字后的內(nèi)容。公司名稱應(yīng)當(dāng)冠以公司所在地?。òㄗ灾螀^(qū)、直轄市，下同）或者市（包括州，下同）或者縣（包括市轄區(qū)，下同）行政區(qū)劃名稱。但是經(jīng)市場(chǎng)監(jiān)督管理局核準(zhǔn)后，以下公司的名稱可以不冠以公司所在地行政區(qū)劃名稱：（一）《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第十三條所列的；（二）歷史悠久、字號(hào)馳名的；（三）外商投資的。

字號(hào)，就是人們所說(shuō)的公司名字。公司可以選擇字號(hào)，字號(hào)應(yīng)當(dāng)由兩個(gè)以上的字組成。公司有正當(dāng)理由也可以使用本地或者異地地名作字號(hào)，但不得使用縣以上行政區(qū)劃名稱作字號(hào)。公司甚至可以使用投資人姓名作字號(hào)，但實(shí)踐中這么情況很少見(jiàn)。

行業(yè)或者經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)，表明了公司主要的經(jīng)營(yíng)范圍，反映了公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)所屬國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)或公司經(jīng)營(yíng)的特點(diǎn)。當(dāng)公司經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)分別屬于國(guó)民經(jīng)濟(jì)不同大類時(shí)，應(yīng)該選擇主要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)性質(zhì)所屬國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)類別用于表述公司名稱中的行業(yè)。

企業(yè)組織形式，是指企業(yè)存在的形態(tài)和類型，主要有獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)三種形式。本文僅討論有限責(zé)任公司章程，名稱中可以規(guī)定為“XX有限責(zé)任公司”或“XX有限公司”。

（三）注意事項(xiàng)

1、公司名稱有一定的限制

雖然公司名稱由股東自由決定，但是股東給公司起名并非毫無(wú)限制，公司名稱不得含有下列內(nèi)容和文字：（一）有損于國(guó)家、社會(huì)公共利益的；（二）可能對(duì)公眾造成欺騙或者誤解的；（三）外國(guó)國(guó)家（地區(qū)）名稱、國(guó)際組織名稱；（四）政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及部隊(duì)番號(hào)；（五）漢語(yǔ)拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數(shù)字；（六）其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。除了上述不得出現(xiàn)的內(nèi)容和文字等限制外，公司名稱應(yīng)當(dāng)使用漢字，民族自治地方的公司名稱可以同時(shí)使用本民族自治地方通用的民族文字。另外，如果公司使用外文名稱，其外文名稱應(yīng)當(dāng)與中文名稱相一致，并報(bào)登記主管機(jī)關(guān)登記注冊(cè)。

2、避免因公司名稱構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

公司名稱不加以足夠的重視，可能會(huì)構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。根據(jù)我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》（2019修）第六條第（二）項(xiàng)之規(guī)定：“經(jīng)營(yíng)者不得實(shí)施下列混淆行為，引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系：（二）擅自使用他人有一定影響的企業(yè)名稱（包括簡(jiǎn)稱、字號(hào)等）、社會(huì)組織名稱（包括簡(jiǎn)稱等）、姓名（包括筆名、藝名、譯名等）；”企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)依法登記注冊(cè)的企業(yè)名稱，以及在中國(guó)境內(nèi)進(jìn)行商業(yè)使用的外國(guó)（地區(qū)）企業(yè)名稱，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“企業(yè)名稱”。具有一定的市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所知悉的企業(yè)名稱中的字號(hào)，可以認(rèn)定為《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“企業(yè)名稱”。在商品經(jīng)營(yíng)中使用的自然人的姓名，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“姓名”。具有一定的市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等，可以認(rèn)定為《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第六條第（二）項(xiàng)規(guī)定的“姓名”。

四、公司住所

（一）條款示例

公司住所：

郵政編碼：

（二）條款解讀

根據(jù)《公司法》第十條之規(guī)定：“公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所?！敝饕k事機(jī)構(gòu)所在地是公司實(shí)際從事運(yùn)營(yíng)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，在公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中，囿于某種原因，如享受某區(qū)特定的優(yōu)惠政策，公司的注冊(cè)地與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地并不一致，在注冊(cè)地根本無(wú)法找到公司蹤跡，如果市場(chǎng)監(jiān)督管理局檢查時(shí)如果無(wú)法聯(lián)系到公司，很可能以“通過(guò)登記的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所無(wú)法聯(lián)系”將公司列入經(jīng)營(yíng)異常名錄，而即使公司及時(shí)發(fā)現(xiàn)并申請(qǐng)移出后，企業(yè)信息上也會(huì)一直保留此項(xiàng)記錄，很容易讓交易相對(duì)人誤以為是“皮包公司”，這對(duì)于公司日后的經(jīng)營(yíng)有不良影響。

（三）謹(jǐn)慎確定公司住所的意義

公司住所是確定訴訟管轄的依據(jù)。根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》（2017修）第二十一條第二款之規(guī)定：“對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄?！碑?dāng)然并非所有對(duì)公司提起的民事訴訟均由公司住所地人民法院管轄，《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于立案審判適用法律若干問(wèn)題的解答(二)》第十二條規(guī)定：“雙方在合同中明確約定發(fā)生爭(zhēng)議向一方住所地（或所在地）法院提起訴訟，同時(shí)合同中載明了非注冊(cè)登記地的公司地址，該公司地址作為爭(zhēng)議管轄連接點(diǎn)是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，在合同中無(wú)相斥意思表示、各方在簽訂合同時(shí)均未提出異議的情況下，可以推定該地址是該公司簽訂合同時(shí)的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，進(jìn)而成為確定管轄的連接點(diǎn)。”司法環(huán)境、訴訟成本等均與訴訟管轄地有直接關(guān)系，謹(jǐn)慎選擇公司住所可能在公司將來(lái)涉及到訴訟時(shí)得到更公正的審批、節(jié)省更多的開(kāi)支。如果基于某些原因，公司住所與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不得不相分離，為了公司自身考慮，在民事活動(dòng)中盡量明確約定更適合的管轄法院。

公司住所是確定法律文書(shū)送達(dá)地的依據(jù)。根據(jù)《民事訴訟法》第八十五條之規(guī)定，人民法院送達(dá)訴訟文書(shū)，應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人；又根據(jù)《民事訴訟法》第八十八條之規(guī)定，直接送達(dá)訴訟文書(shū)有困難的，可以郵寄送達(dá)。對(duì)公司來(lái)說(shuō)，無(wú)論是直接送達(dá)還是郵寄送達(dá)，均以公司住所為送達(dá)地址，如果法院通過(guò)多種途徑仍不能送達(dá)，最終會(huì)選擇公告送達(dá)，而公告送達(dá)對(duì)公司的影響很大，無(wú)論是企查查等APP企業(yè)查詢軟件，還是法院公告網(wǎng)，均會(huì)有公告送達(dá)的信息。

公司住所是確定債務(wù)履行地的依據(jù)。我國(guó)《合同法》第六十二條第（三）項(xiàng)之規(guī)定：“（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行?！睂?duì)于公司來(lái)說(shuō)，“所在地”一般是公司住所。

在涉外合同中，公司住所是確認(rèn)準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù)之一。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問(wèn)題的解釋(一)》第十九條和《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十一條之規(guī)定，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律，當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。因此，“一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地”，針對(duì)于公司來(lái)說(shuō)，“經(jīng)常居所地”一般是指其公司住所。

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作者：黃春帥，北京首特律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師