有限責(zé)任公司章程起草篇之總則（下）

引言

在《有限責(zé)任公司章程起草篇之總則（上）》一文中，筆者就公司章程總則部分中關(guān)于公司章程制定依據(jù)、黨組織設(shè)立、公司名稱、公司住所等內(nèi)容作出了條款示例，并逐一解讀。本文接上篇文章將對(duì)注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)期限、法定代表人、高級(jí)管理人員范圍等事項(xiàng)繼續(xù)進(jìn)行解讀，以期滿足股東起草公司章程的需求。

五、注冊(cè)資本

（一）條款示例

公司注冊(cè)資本為人民幣XX元。

（二）條款解讀

2013年12月《中華人民共和國(guó)公司法》（修正）第二十三條、第二十六將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制度修改為認(rèn)繳登記制，自此國(guó)家取消公司注冊(cè)資本的限制。但很多初創(chuàng)業(yè)者錯(cuò)誤地認(rèn)為注冊(cè)資本數(shù)額寫的越高公司越有實(shí)力，越有“面子”，與同行競(jìng)爭(zhēng)時(shí)優(yōu)勢(shì)越大，甚至于認(rèn)為認(rèn)繳就是可以不繳。實(shí)際上并非如此，股東應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎決定注冊(cè)資本數(shù)額，并按公司章程規(guī)定進(jìn)行實(shí)際出資（實(shí)繳）。

（三）注意事項(xiàng)（注冊(cè)資本數(shù)額過(guò)大的風(fēng)險(xiǎn)）

1、根據(jù)《公司法》第二十八條及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》（法釋〔2014〕2號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱為《公司法解釋三》）第十三條第一款之規(guī)定，當(dāng)股東未按照公司章程規(guī)定的出資時(shí)間、出資額等履行出資義務(wù)時(shí)，除了全面履行出資義務(wù)外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的其他股東承擔(dān)違約責(zé)任。

2、根據(jù)《公司法解釋三》第十三條第二款之規(guī)定，當(dāng)股東未按照公司章程中規(guī)定的出資時(shí)間及認(rèn)繳的出資額履行出資義務(wù)時(shí)，公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東，在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

3、股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即使該股東喪失了股東身份，其履行出資的義務(wù)也不因其轉(zhuǎn)讓股權(quán)而喪失，仍應(yīng)當(dāng)在公司章程規(guī)定的出資范圍內(nèi)補(bǔ)足出資，補(bǔ)足出資的義務(wù)不因喪失股東身份而免除。

4、《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（簡(jiǎn)稱為《九民紀(jì)要》）出臺(tái)之后，股東出資加速到期的相關(guān)爭(zhēng)議，仍然存在同案不同判的現(xiàn)象，但相較于《九民紀(jì)要》之前以“謹(jǐn)慎支持態(tài)度為主，否定為常態(tài)”的裁判局面，《九民紀(jì)要》之后國(guó)內(nèi)大多數(shù)地區(qū)是傾向于在個(gè)別情形下支持股東出資加速到期。因此，注冊(cè)資本過(guò)大，即使約定較長(zhǎng)的出資期限，股東也可能面臨出資加速到期的風(fēng)險(xiǎn)。

六、經(jīng)營(yíng)期限

（一）條款示例

公司為永久存續(xù)的有限責(zé)任公司。

或：

公司經(jīng)營(yíng)期限為X年，至XX年X年X日止。

（二）條款解讀

營(yíng)業(yè)期限是指公司存續(xù)的有效時(shí)間，通常在公司章程及工商登記信息中加以體現(xiàn)，分為有期限和無(wú)期限兩種。有期限又分為兩種：一是自擬期限，指股東或發(fā)起人意思表示一致后在公司章程上載明的營(yíng)業(yè)期限；二是法定期限，指管理機(jī)關(guān)要求在公司章程上必須標(biāo)明的營(yíng)業(yè)期限。

（三）注意事項(xiàng)

1、延長(zhǎng)經(jīng)營(yíng)期限須經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)

根據(jù)《公司法》第一百八十條第（一）項(xiàng)、第一百八十一條之規(guī)定，當(dāng)有限責(zé)任公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿時(shí)，公司可以通過(guò)修改章程的方式而存續(xù)，但須經(jīng)持有三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

2、存續(xù)須履行必要的手續(xù)

根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》(2019修）第十七條之規(guī)定，公司營(yíng)業(yè)期限屆滿，通過(guò)修改公司章程的方式使公司繼續(xù)存續(xù)的，應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定進(jìn)行變更登記。如未按照規(guī)定變更登記，公司登記機(jī)關(guān)將會(huì)責(zé)令限期登記，逾期不登記的，可能會(huì)受到1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的行政處罰。

3、經(jīng)營(yíng)期限屆滿是公司解散的依據(jù)之一

根據(jù)《公司法》第一百八十條第（一）項(xiàng)之規(guī)定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；”因此，當(dāng)公司營(yíng)業(yè)期限屆滿，又未通過(guò)修改章程的方式使公司繼續(xù)存續(xù)的，應(yīng)當(dāng)解散公司。

4、置之不理不代表公司已終止

根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第六十七條之規(guī)定，當(dāng)公司營(yíng)業(yè)期限屆滿，決議解散公司的，如未按照法定程序進(jìn)行解散，又不繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，自停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的，公司登記機(jī)關(guān)可以吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照并不等于公司已注銷，根據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三十二條之規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理。

七、法定代表人

（一）條款示例

董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。

（二）條款解讀

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所、財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。法定代表人，是指依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。法人代表，是法人或法定代表人授權(quán)辦理某個(gè)或某些事項(xiàng)的代理人。法定代表人是企業(yè)法人的重要組成部分，是法人成立的必要條件之一。

（三）注意事項(xiàng)

1、擔(dān)任法定代表人有職位限制

對(duì)于法定代表人的任免雖是授權(quán)性規(guī)定，但也是限制性規(guī)定，即只能在兩個(gè)人中選定：一是公司的董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事（有限責(zé)任公司可以選擇設(shè)董事會(huì)或不設(shè)董事會(huì)，設(shè)董事會(huì)時(shí)有董事長(zhǎng)，不設(shè)董事會(huì)時(shí)應(yīng)設(shè)一名執(zhí)行董事）；二是公司的經(jīng)理。如約定由董事長(zhǎng)擔(dān)任法定代表人，因?yàn)槎麻L(zhǎng)有時(shí)也有可能出現(xiàn)不能履行職責(zé)的情形，為了保證公司的穩(wěn)定運(yùn)營(yíng)，可以在公司章程中規(guī)定此時(shí)由副董事長(zhǎng)或者其他董事代表公司。

2、擔(dān)任法定代表人存在民事、行政、刑事等法律風(fēng)險(xiǎn)

民事法律風(fēng)險(xiǎn)：因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害有過(guò)錯(cuò)時(shí)被公司追責(zé)的風(fēng)險(xiǎn)、因執(zhí)行職務(wù)給公司造成損失時(shí)承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任、利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益被追責(zé)的風(fēng)險(xiǎn)、損害股東利益被股東追責(zé)的風(fēng)險(xiǎn)、當(dāng)公司被采取限制消費(fèi)措施后法定代表人同樣會(huì)被限制高消費(fèi)。

行政法律風(fēng)險(xiǎn)：公司有下列情形之一的，除法人承擔(dān)責(zé)任外，對(duì)法定代表人可以給予行政處分、罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（1）超出登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事非法經(jīng)營(yíng)的；（2）向登記機(jī)關(guān)、稅務(wù)機(jī)關(guān)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；（3）抽逃資金、隱匿財(cái)產(chǎn)逃避債務(wù)的；（4）解散、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后，擅自處理財(cái)產(chǎn)的；（5）變更、終止時(shí)不及時(shí)申請(qǐng)辦理登記和公告，使利害關(guān)系人遭受重大損失的；（6）從事法律禁止的其他活動(dòng)，損害國(guó)家利益或者社會(huì)公共利益的。

刑事法律風(fēng)險(xiǎn)：法定代表人還可能會(huì)涉嫌相關(guān)刑事犯罪，主要集中在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，比較常見的包括：虛開增值稅專用發(fā)票罪、偷稅罪、重大責(zé)任事故罪、虛報(bào)注冊(cè)資本罪、抽逃出資罪、虛假出資罪、職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、非法經(jīng)營(yíng)罪、非法吸收公眾存款罪、私分國(guó)有資產(chǎn)罪（國(guó)有公司）、公司企業(yè)人員受賄罪、公司企業(yè)人員行賄罪等。

八、高級(jí)管理人員范圍

（一）條款示例

本章程所稱高級(jí)管理人員是指公司的總裁、副總裁、首席財(cái)務(wù)官、董事會(huì)秘書、首席架構(gòu)師和首席戰(zhàn)略官。首席財(cái)務(wù)官是公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

或：

本章程所稱其他高級(jí)管理人員是指公司副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事會(huì)秘書或董事會(huì)認(rèn)定的其他人員。

（二）條款解讀

根據(jù)《公司法》第二百一十六條第（一）項(xiàng)之規(guī)定，高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。高級(jí)管理人員是一個(gè)公司管理體系中的核心人物，具體負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)管理，掌握公司的財(cái)務(wù)、行政、人事等核心權(quán)力。

（三）注意事項(xiàng)

1、高級(jí)管理人員須遵守公司章程

根據(jù)《公司法》第十一條之規(guī)定，高級(jí)管理人員受公司章程的約束，而此條款設(shè)置的好處在于，公司可以在公司章程中增加高級(jí)管理人員忠實(shí)義務(wù)的種類，而對(duì)于勤勉義務(wù)，因?yàn)槲覈?guó)《公司法》并未詳細(xì)規(guī)定，公司也可以在公司章程中詳細(xì)規(guī)定高級(jí)管理人員的勤勉義務(wù)，以便約束高級(jí)管理人員的行為。除此之外，對(duì)于一些比較重要的事項(xiàng)，比如競(jìng)業(yè)禁止、保護(hù)商業(yè)秘密等，除了在勞動(dòng)合同中約定外，也可以在公司章程中進(jìn)行約定。

2、公司章程規(guī)定高級(jí)管理人員的方式

方式一：完全按照《上市公司章程指引》（2019修）第十一條之規(guī)定：“本章程所稱其他高級(jí)管理人員是指公司的副經(jīng)理、董事會(huì)秘書、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人?！闭瞻岬焦菊鲁讨?，不做任何修改。

方式二：在公司章程中詳細(xì)規(guī)定公司高級(jí)管理人員的職位范圍，最普遍的職位主要有：副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)、合規(guī)總監(jiān)、董事會(huì)秘書、總裁、首席架構(gòu)師、首席戰(zhàn)略官、首席風(fēng)險(xiǎn)官等。

方式三：按照《上市公司章程指引》（2019修）的規(guī)定，簡(jiǎn)單列舉幾項(xiàng)高級(jí)管理人員的職位，然后將高級(jí)管理人員職位設(shè)置的權(quán)利賦予董事會(huì)。此種方式更加靈活多變。

結(jié)語(yǔ)

公司章程總則部分看似內(nèi)容簡(jiǎn)短，甚至有些事項(xiàng)僅是一個(gè)選擇的問(wèn)題，但是股東千萬(wàn)不能小看總則部分這幾條的內(nèi)容，涉及到法律問(wèn)題極為廣泛，股東如條件允許，盡量找專業(yè)人士幫忙起草公司章程，未雨綢繆，提前規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。

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作者：黃春帥，北京首特律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師