有限公司章程設(shè)計｜注冊資本變更

引言

公司在發(fā)展的過程中會發(fā)生很多變化，比如公司因擴大經(jīng)營增加注冊資本、因嚴重虧損減少注冊資本等涉及注冊資本的變更事宜。公司根據(jù)合理的需要，依法進行變更，這樣才能保證公司良好的發(fā)展和降低股東的法律風險。

一、注冊資本增加

（一）條款示例

公司根據(jù)經(jīng)營和發(fā)展的需要，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)股東會代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，可以增加注冊資本。

（二）條款解讀

公司增資，是公司為擴大經(jīng)營、拓展業(yè)務(wù)、提高公司的資信程度而依法增加資本的行為。根據(jù)我國《公司法》第三十七條第（七）項之規(guī)定：“股東會行使下列職權(quán)：（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；”及第四十三條第二款之規(guī)定：“股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！币虼耍邢薰驹黾幼再Y本屬于股東會的職權(quán)，而且必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

（三）注意事項

1、有限公司增加注冊資本的方式

（1）公司未分配利潤增加注冊資本。公司分配稅后利潤之前，必須先用稅后利潤彌補虧損和提取法定公積金，并且應當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金（累計額超過公司注冊資本百分之五十的，可以不再提?。?，其后的剩余利潤，才可以用于分配股東。在分配股東之前，經(jīng)股東會決議后，可以用該部分利潤轉(zhuǎn)增為公司的注冊資本。

（2）公積金轉(zhuǎn)增注冊資本。公司的法定公積金可以轉(zhuǎn)為增加注冊資本，但是留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。此外，任意公積金也可用于增加注冊資本。

（3）股東增加出資。根據(jù)我國《公司法》第三十四條之規(guī)定，有限公司增加注冊資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

（4）新股東投資入股。公司新增注冊資本，很多情況下是為了引進新的投資者，是為了公司能夠長遠發(fā)展，而引進戰(zhàn)略投資者是新增注冊資本的首選。

2、增加注冊資本時，資本多數(shù)決不能剝奪股東優(yōu)先認購權(quán)

有限公司新增注冊資本時，股東享有的優(yōu)先認購權(quán)一般分為兩類，即法定優(yōu)先認購權(quán)和約定優(yōu)先認購權(quán)。法定優(yōu)先認購權(quán)是一種形成權(quán)，是股東個人的固有權(quán)利，個人不放棄，即為享有，但是僅局限于其實際繳納出資部分對應的新增出資份額，對其未實際繳納出資的部分，不享有優(yōu)先認購權(quán)。約定優(yōu)先認購權(quán)指經(jīng)全體股東約定，當公司新增資本時可以不按照實繳出資比例優(yōu)先認繳出資，而是根據(jù)意思自治原則自由約定行使優(yōu)先認購權(quán)的方式?！豆痉ā返谌臈l“全體股東約定”的表述不可忽略，即除非股東主動放棄優(yōu)先認購權(quán)，否則不可通過資本多數(shù)決對股東享有的優(yōu)先認購權(quán)進行剝奪。

3、其他股東放棄的認繳出資比例的增資份額，股東享有優(yōu)先認購權(quán)

公司章程是公司治理結(jié)構(gòu)的總綱領(lǐng)，公司按其意思自治原則決定。因此，公司章程可以規(guī)定，其他股東放棄的認繳出資比例增資份額，其他股東享有優(yōu)先認購權(quán)。如果公司章程中未作此規(guī)定，則股東不享有該項權(quán)利。

二、注冊資本減少

（一）條款示例

公司根據(jù)經(jīng)營和發(fā)展的需要，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)股東會代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，可以減少注冊資本。

公司減少注冊資本時，應編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應的擔保。

（二）條款解讀

公司發(fā)生嚴重虧損時，根據(jù)經(jīng)營的實際情況，可以依法減少公司注冊資本。注冊資本作為公司資產(chǎn)的重要組成部分，是公司從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)濟基礎(chǔ)，是公司對外承擔民事責任的擔保。減少公司注冊資本的結(jié)果是公司注冊資本的減少，可能會引發(fā)一系列糾紛的出現(xiàn)，因此，我國《公司法》對減少注冊資本的程序作出了嚴格的規(guī)定。

（三）注意事項

1、減少注冊資本必須履行嚴格的法定程序

根據(jù)《公司法》第一百七十七條之規(guī)定，公司減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。如果公司未依照《公司法》規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，根據(jù)《公司法》第二百零四條之規(guī)定，將由公司登記機關(guān)責令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

2、減少注冊資本不能以公告的方式替代直接通知

公司減少注冊資本時，應履行法定通知程序，以便債權(quán)人全面、及時獲悉減少注冊資本信息，確保其可采取相應的行動。當公司減少注冊資本時，將減少注冊資本決議通知債權(quán)人是必須履行的法定義務(wù)，而且應當采取積極有效的通知方式，公告并不必然證明了履行有效通知的義務(wù)，公告是直接通知的補充方式，適用于無法直接通知的債權(quán)人或者不明知的債權(quán)人。

3、不同比例的減少注冊資本需要股東一致同意

當公司進行不同比減少注冊資本時，如果資本多數(shù)決即可通過，則違反了股權(quán)架構(gòu)系各方合意結(jié)果的基本原則。公司一旦出現(xiàn)嚴重虧損，某些股東持股比例的增加，在實質(zhì)上增加其作為股東所承擔的風險。因此，在全體股東或者公司章程另有約定外，當公司進行不同比減少注冊資本時，應當由全體股東一致同意。

4、減少注冊資本違反法定程序未通知債權(quán)人，可視為抽逃出資

公司進行減少注冊資本時，違反了法定程序未通知債權(quán)人，這與股東抽逃資本在本質(zhì)上并無不同或應視為抽逃資本。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》第十八條之規(guī)定，作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人，財產(chǎn)不足以清償生效法律文書確定的債務(wù)，申請執(zhí)行人申請變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)依法承擔責任的，人民法院應予支持。因此，在申請強制執(zhí)行時，可以直接追加為被執(zhí)行人。

三、結(jié)語

公司注冊資本的增加和減少在某些方面上對公司有一定的好處或作用，有各自的適用情況，但無論注冊資本增加亦或是減少，對股東的影響都是非常大的，其直接牽涉到股東的利益。同時，因注冊資本的變更引起的糾紛時常發(fā)生，因此，建議股東預先設(shè)計好公司章程，規(guī)避一些不必要的糾紛。

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作者：黃春帥，北京首特律師事務(wù)所實習律師