有限公司章程設(shè)計(jì)｜股權(quán)回購(gòu)

引言

股權(quán)回購(gòu)，是指有限公司依照法律規(guī)定從公司股東所持有的公司股權(quán)買(mǎi)回的行為。我國(guó)《公司法》（2018年版）第七十四條規(guī)定了股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的三種情形，即屬于異議股東行使法定回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，這不同于一般對(duì)賭協(xié)議中約定的股權(quán)回購(gòu)。同時(shí)，在特殊情形下，公司為了保證自身利益，也可回購(gòu)股東持有的股權(quán)。因此，為保護(hù)公司與股東之間的利益，應(yīng)當(dāng)在公司章程中合理設(shè)計(jì)股權(quán)回購(gòu)之內(nèi)容。

一、股權(quán)回購(gòu)的法律價(jià)值

（一）解決股東糾紛

有限公司具有高度的人合性，人合性意味著股東之間具有很強(qiáng)的人身信任關(guān)系，從而決定了有限公司內(nèi)部股東之間權(quán)利義務(wù)安排的復(fù)雜性。但是，在股東關(guān)系出現(xiàn)裂痕時(shí)，緊密的內(nèi)部關(guān)系反而更加容易加劇團(tuán)隊(duì)的破裂程度，進(jìn)一步影響公司的發(fā)展。股權(quán)回購(gòu)制度能夠有效解決有限公司股東糾紛，相比于股東提起解散公司的訴訟方式要緩和。此外，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(五)》第五條也將股權(quán)回購(gòu)作為法院調(diào)解股東重大分歧案件的方式之一，從而恢復(fù)公司正常經(jīng)營(yíng)，避免公司解散。

（二）保護(hù)中小股東利益

有限公司的股權(quán)回購(gòu)制度，是以公司為回購(gòu)主體，以實(shí)現(xiàn)中小股東退出公司并獲得一定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為目的的救濟(jì)途徑。有限公司中大股東濫用“資本多數(shù)決”侵害中小股東合法權(quán)益時(shí)，中小股東可以利用股權(quán)回購(gòu)制度維護(hù)自身的合法權(quán)益。

二、股權(quán)回購(gòu)情形

（一）法定回購(gòu)

根據(jù)我國(guó)《公司法》第七十四條之規(guī)定，有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：1、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；2、公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；3、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

（二）約定回購(gòu)

根據(jù)我國(guó)《公司法》第七十四條規(guī)定，除了列舉的三種法定情形外，既未作出禁止性規(guī)定，又未規(guī)定可以另行約定。那么，在公司章程中能否另行約定其他回購(gòu)的情形呢？對(duì)于此問(wèn)題，司法實(shí)踐【案例：最高法指導(dǎo)案例96號(hào)以及最高人民法院（2015）民申字第2819號(hào)民事裁定書(shū)。】中一般支持約定回購(gòu)。因此，我們?cè)谠O(shè)計(jì)公司章程時(shí)或者對(duì)賭協(xié)議、股權(quán)激勵(lì)時(shí)，可以約定股權(quán)回購(gòu)。

（三）解散之訴回購(gòu)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》第五條第一款以及《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(五)》第五條第一款之規(guī)定，當(dāng)法院審理解散公司的案件時(shí)，注重調(diào)解，可以由公司或者股東收購(gòu)股權(quán)，或者以減資等方式使公司存續(xù)，若當(dāng)事人達(dá)成一致同意的，股權(quán)回購(gòu)條款可以得到法院支持。

三、股權(quán)回購(gòu)的條件

（一）法定回購(gòu)的條件

根據(jù)我國(guó)《公司法》第七十四條之規(guī)定了法定回購(gòu)，異議股東實(shí)現(xiàn)股權(quán)被回購(gòu)的條件要符合規(guī)定的三種情形之一。其中，因不分配利潤(rùn)引發(fā)股權(quán)回購(gòu)的條件更嚴(yán)格，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

1、公司連續(xù)五年盈利。根據(jù)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，提起請(qǐng)求回購(gòu)股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)對(duì)“公司連續(xù)五年盈利”承擔(dān)舉證責(zé)任。

2、公司符合向股東分配利潤(rùn)的條件。根據(jù)我國(guó)《公司法》第一百六十六條第四款之規(guī)定，公司分配稅后利潤(rùn)之前，必須先用稅后利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損和提取公積金，尚有盈余的才能向股東分配。

3、公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)。此處的“連續(xù)五年”，應(yīng)當(dāng)是指持續(xù)的、不間斷的五年。

4、公司召開(kāi)股東會(huì)形成不分配決議，或者公司未就此議題召開(kāi)過(guò)股東會(huì)。在大股東和公司不合作的情況下，雖未實(shí)際召開(kāi)股東會(huì)，但滿足“連續(xù)五年不分配利潤(rùn)”和“連續(xù)五年盈利”的回購(gòu)條件，也可以認(rèn)定公司回購(gòu)股權(quán)的條件成就。案例：上海市第二中級(jí)人民法院（2010）滬二中民四（商）終字第1406號(hào)民事判決書(shū)。

5、股東對(duì)不予分配利潤(rùn)的股東會(huì)決議投反對(duì)票。根據(jù)我國(guó)《公司法》第七十四條第一款之規(guī)定，股東提起回購(gòu)股權(quán)請(qǐng)求，其必須是對(duì)不予分配利潤(rùn)的股東會(huì)決議投了反對(duì)票。

6、如自股東會(huì)決議通過(guò)之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議，股東可以自股東會(huì)決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向法院起訴。

（二）約定回購(gòu)需把握的核心條件

1、不得損害公司、股東、債權(quán)人的合法利益。

2、約定內(nèi)容不存在法律規(guī)定的無(wú)效事由。

3、能夠依法完成減資程序。

（三）解散之訴回購(gòu)的條件

1、提起解散之訴。

2、達(dá)成一致和解回購(gòu)協(xié)議。

四、公司章程股權(quán)回購(gòu)設(shè)計(jì)的建議

（一）規(guī)定股東要求公司回購(gòu)股權(quán)或者公司主動(dòng)回購(gòu)股權(quán)之具體情形

公司回購(gòu)股權(quán)并非僅限定于我國(guó)《公司法》第七十四條之規(guī)定的三種情形，公司和股東有權(quán)自行在公司章程中設(shè)定其他情形，尤其特別注意“股權(quán)激勵(lì)股權(quán)回購(gòu)”以及“股權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)回購(gòu)”的規(guī)定要詳細(xì)具體，便于操作落地。案例：最高人民法院（2015）民申字第2819號(hào)民事裁定書(shū)。

（二）規(guī)定股權(quán)回購(gòu)的對(duì)價(jià)

如果公司章程中未規(guī)定股權(quán)回購(gòu)的對(duì)價(jià)，法院一般會(huì)采取評(píng)估方式確定股權(quán)回購(gòu)價(jià)格，易導(dǎo)致訴訟成本的增加。如果公司章程已事先約定股權(quán)回購(gòu)價(jià)款的計(jì)算方式的情況下，無(wú)論是公司還是股東，均不得以公司資產(chǎn)發(fā)生變化為由主張調(diào)整股權(quán)回購(gòu)價(jià)款的計(jì)算方式。例如：最高人民法院（2016）最高法民終字第34號(hào)民事判決書(shū)?！霸诠蓶|之間對(duì)股權(quán)回購(gòu)有明確約定的情況下，《中華人民共和國(guó)公司法》第七十四條有關(guān)股東請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)的規(guī)定，并非能夠完全脫離原出資協(xié)議約定而另行確定?！?/span>

五、條款示例

公司在下列情況下，可以依照法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和本章程的規(guī)定回購(gòu)本公司的股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； 

（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； 

（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的；

（四）將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)。

公司按照上述（一）至（三）項(xiàng)回購(gòu)的，按照審計(jì)報(bào)告所示的公司凈資產(chǎn)確定股權(quán)價(jià)格；公司按照上述第（四）項(xiàng)回購(gòu)的，按照原價(jià)格確定股權(quán)價(jià)格。

公司回購(gòu)本公司股權(quán)后，應(yīng)根據(jù)本章程的規(guī)定注銷(xiāo)或轉(zhuǎn)讓該部分股權(quán)，并向工商行政管理部門(mén)申請(qǐng)辦理相關(guān)變更登記。

六、結(jié)語(yǔ)

公司存在的意義在于謀求股東利益最大化并承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。無(wú)論何種原因?qū)е鹿蓶|退出，股東與公司協(xié)議由公司回購(gòu)股東的股權(quán)，既符合有限公司封閉性和人合性特點(diǎn)，又可打破公司僵局，使公司、股東、公司債權(quán)人的利益得到平等保護(hù)。公司章程詳細(xì)規(guī)定股權(quán)回購(gòu)事宜，既可以有效避免糾紛的發(fā)生，又可以充分保護(hù)公司與股東各方利益的最大化并承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。

——版權(quán)聲明——

未經(jīng)著作權(quán)人書(shū)面授權(quán)許可，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得以任何形式復(fù)制、引用，包括但不限于不得制作鏡像、語(yǔ)音、視頻等內(nèi)容。違反上述約定的，著作權(quán)人就此有權(quán)就侵權(quán)人的違法行為追究其法律責(zé)任。

——免責(zé)聲明——

本著作內(nèi)容或展示的機(jī)構(gòu)或者個(gè)人觀點(diǎn)、結(jié)論、數(shù)據(jù)及其他信息僅供參考之目的，不代表首特律師事務(wù)所觀點(diǎn)。首特律師事務(wù)就此保留最終法律權(quán)利。

作者：黃春帥

     北京首特律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師