有限公司章程設(shè)計(jì)｜股權(quán)轉(zhuǎn)讓

引言

股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指公司股東依照法定條件和程序，將自己向公司投資而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)讓給他人的行為。根據(jù)《公司法》第七十一條之規(guī)定，有限公司股東可以將其持有的股權(quán)對內(nèi)轉(zhuǎn)讓給其他股東，也可以對外轉(zhuǎn)讓給股東以外的投資者。對內(nèi)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他股東將會(huì)改變已有的股權(quán)結(jié)構(gòu)，對外將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他投資者又可能破壞公司的人合性。因此，無論對內(nèi)轉(zhuǎn)讓還是對外轉(zhuǎn)讓，都將對公司和現(xiàn)有股東造成一定程度的影響。為維護(hù)公司及股東的利益，將影響最小化，建議在公司章程中合理設(shè)計(jì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之內(nèi)容。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的

有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓的到底是什么？股權(quán)轉(zhuǎn)讓，顧名思義，轉(zhuǎn)讓的自然是股權(quán)，問題的實(shí)質(zhì)在于何為股權(quán)？股權(quán)，是股東基于其股東資格對公司享有的人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益的一種綜合性權(quán)利。根據(jù)《公司法》第四條之規(guī)定，股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。因此，有限公司的股權(quán)是集財(cái)產(chǎn)權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及成員權(quán)的復(fù)合權(quán)利。股權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)是財(cái)產(chǎn)權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及成員權(quán)的整體讓渡。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序

（一）股東之間轉(zhuǎn)讓

根據(jù)《公司法》第七十一條第一款之規(guī)定，有限公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。如果公司章程無特殊規(guī)定，股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)相對自由，既不需要其他股東同意，其他股東又不享有優(yōu)先購買權(quán)，在轉(zhuǎn)讓方與受讓方自愿達(dá)成協(xié)議的情況下，將會(huì)很容易完成轉(zhuǎn)讓，此處不做重點(diǎn)討論。

（二）非股東之間轉(zhuǎn)讓

非股東之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股權(quán)轉(zhuǎn)讓研究的重點(diǎn)，《公司法》第七十一條第二款、第三款規(guī)定了股東對外將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的其他投資者的程序，在公司章程無特殊規(guī)定的情況下，一般按照以下程序進(jìn)行：

1、達(dá)成轉(zhuǎn)讓意向。可以與意向方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓意向書。

2、一定要做盡職調(diào)查。對公司的股權(quán)架構(gòu)、是否有代持協(xié)議（隱名股東）、財(cái)產(chǎn)狀況、信用、運(yùn)營情況、利潤、《公司章程》抑制條款等均是重點(diǎn)調(diào)查對象。

3、書面通知其他股東。詢問其他股東是否同意其對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以及是否行使優(yōu)先購買權(quán)。此處情形復(fù)雜，為便于理解，請見下圖：

4、正式簽約。簽訂合法有效的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。

5、完成公示。辦理變更工商登記，并要求公司出具出資證明書并記載于公司名冊。

（三）法院強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行程序中有權(quán)利強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán)。根據(jù)《公司法》第七十二條之規(guī)定，法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)可能發(fā)生在股東之間，也可能發(fā)生在非股東之間，而且其他股東在同等條件下依然享有優(yōu)先購買權(quán)。與股東主動(dòng)對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)所不同的是，法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)不需要經(jīng)過股東會(huì)同意，而且其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的期間是人民法院通知之日起20日內(nèi)，不再是普通的接到通知之日起的30日內(nèi)。

（四）因繼承取得股權(quán)

前文提到，股權(quán)具有一定的財(cái)產(chǎn)屬性，因此可以發(fā)生繼承。根據(jù)《公司法》第七十五條之規(guī)定，在公司章程無特殊規(guī)定時(shí)，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，取得相應(yīng)股權(quán)。雖然因繼承取得股權(quán)的股東可能是公司股東以外的，可能打破原有的人合性，但是基于繼承這種特殊情形，其他股東也不享有優(yōu)先購買權(quán)阻止新股東的加入。因此，公司章程對股權(quán)繼承的合理設(shè)計(jì)則顯得尤為關(guān)鍵。

（五）股權(quán)回購

股權(quán)回購屬于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種特殊情形，其發(fā)生在股東與公司之間，法律對此種情形的規(guī)定較為嚴(yán)格，詳情請見上篇文章《有限公司章程設(shè)計(jì)丨股權(quán)回購》。

三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓注意事項(xiàng)

（一）“過半數(shù)”與“二分之一以上”含義不同

根據(jù)《民法典》第一千二百五十九條之規(guī)定，民法所稱的“以上”包括本數(shù)，“超過”不包括本數(shù)，因此“過半數(shù)”與“二分之一以上”意義不完全相同。根據(jù)《公司法》第七十一條第二款之規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，此處對于過半數(shù)的理解應(yīng)當(dāng)是不包括半數(shù)的，即只有半數(shù)同意的情況下股東不能向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。此外，還應(yīng)當(dāng)注意此處的“其他股東”，即不包括轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東。

舉例說明：甲公司有A、B、C三位股東，A股東有對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的意向，其需要經(jīng)過B、C兩位股東均同意才符合“其他股東過半數(shù)”的條件，如果B或C有一位不同意，都不符合“其他股東過半數(shù)”的條件。

（二）未履行出資義務(wù)可轉(zhuǎn)讓股權(quán)

2013年12月，《公司法》（修正）第二十三條、第二十六將注冊資本實(shí)繳登記制度修改為認(rèn)繳登記制，自此國家取消公司注冊資本的限制。股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，其認(rèn)繳的出資可能已全部實(shí)繳，也可能部分實(shí)繳，甚至可能還未曾實(shí)繳，但是無論股東是否履行了出資義務(wù)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》（法釋〔2020〕18號(hào)）第十八條之規(guī)定，均不影響其轉(zhuǎn)讓股權(quán)。需要注意的是，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，即使該股東喪失了股東身份，其履行出資的義務(wù)也不因其轉(zhuǎn)讓股權(quán)而喪失，仍應(yīng)當(dāng)在公司章程規(guī)定的出資范圍內(nèi)補(bǔ)足出資，與受讓人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

四、公司章程股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)計(jì)的建議

（一）公司章程可適當(dāng)限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓

根據(jù)《民法典》第一百二十五條之規(guī)定：“民事主體依法享有股權(quán)和其他投資性權(quán)利?！币虼?，股權(quán)是屬于公民、法人等民事主體依法享有的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，股東依法享有占有、處分、收益等權(quán)利，如果公司章程絕對禁止股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，則屬于實(shí)質(zhì)性剝奪民事主體對財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)。

如果說公司章程絕對禁止股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)質(zhì)性地?fù)p害了股東的合法權(quán)益，那么如果對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為不加以限制，導(dǎo)致股東頻繁的轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可能會(huì)反過來損害公司的權(quán)益，在最高人民法院第96號(hào)指導(dǎo)性案例中，最高人民法院肯定了有限公司可在公司章程中對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行限制性規(guī)定。因此，雖然股東不可以在公司章程中對股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行絕對禁止，但是為了保證公司股權(quán)的穩(wěn)定性，可以在公司章程中對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)進(jìn)行限制性約定?？梢栽诠菊鲁讨幸?guī)定股東在一定合理期限內(nèi)不能對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者規(guī)定“人走股留”制度等。

（二）公司章程不得隨意剝奪股東優(yōu)先購買權(quán)

根據(jù)《公司法》第七十一條第三款、第四款之規(guī)定，優(yōu)先購買權(quán)具有法定性，屬于股東的法定權(quán)利，即使《公司法》規(guī)定了公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定，非經(jīng)股東本人同意，公司章程也不可以隨意剝奪股東的優(yōu)先購買權(quán)。

根據(jù)《公司法》第二十五條第二款之規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章?！币虼耍?dāng)成立有限公司時(shí)，公司章程必須由全部股東簽字認(rèn)可，如果公司成立時(shí)的初始章程明確規(guī)定了股東對外轉(zhuǎn)讓時(shí)其他股東不具有優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)當(dāng)視為全體股東一致同意放棄優(yōu)先購買權(quán)，該項(xiàng)約定合法有效。

根據(jù)《公司法》第十一條之規(guī)定，合法有效的公司章程應(yīng)當(dāng)適用于全體股東，對全體股東均具有約束力，如果是后期修改的公司章程，對于股東對外轉(zhuǎn)讓時(shí)其他股東不具有優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定，由于優(yōu)先購買權(quán)是股東法定權(quán)利，股東未放棄的情形下不得被剝奪，那么即使公司章程以資本多數(shù)決通過，因侵犯了股東的合法權(quán)益，相應(yīng)條款也應(yīng)當(dāng)無效。

五、條款示例

股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)，但原始股股東自公司成立之日起5年內(nèi)不得對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

六、結(jié)語

實(shí)踐中股權(quán)轉(zhuǎn)讓頻繁發(fā)生，因股權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)的糾紛更是多不勝數(shù)，當(dāng)然利用股權(quán)轉(zhuǎn)讓解決股東之間的糾紛也是維持公司良好運(yùn)營的有效方式。因此，股東應(yīng)當(dāng)合理設(shè)計(jì)公司章程，在保證公司人合性的同時(shí)，還要保證股東的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利。

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作者：

1｜方富貴，北京首特律師事務(wù)所主任，中國中小企業(yè)協(xié)會(huì)連鎖經(jīng)營股權(quán)研究中心主任。出版著作有：《環(huán)境行政執(zhí)法經(jīng)典案例精編與解析》（知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2017版）、《股權(quán)大布局》（機(jī)械工業(yè)出版社2019版）等，即將出版：《股權(quán)論道十八掌》《十年磨一劍 走上股權(quán)激勵(lì)路》。

2｜黃春帥，北京首特律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師，參與編寫《股權(quán)論道十八掌》。