有限公司章程設(shè)計丨同股不同權(quán)

引言

2019年12月25日，隨著上交所發(fā)布《關(guān)于同意優(yōu)刻得科技股份有限公司首次公開發(fā)行股票注冊的披露》，優(yōu)刻得科技股份有限公司成為我國首例設(shè)置“同股不同權(quán)”制度并登陸中國資本市場的上市企業(yè)?！巴刹煌瑱?quán)”再度成為熱詞。

2020年10月29日，《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》修訂通過，因其中規(guī)定“公司依法設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的，應當在章程中明確表決權(quán)差異安排”，引起了市場的極大關(guān)注，并被很多人解讀為“深圳地區(qū)所有類型公司均可設(shè)置同股不同權(quán)”，再次將“同股不同權(quán)”制度推向熱議。

對于有限公司而言，由于其人合兼資合的特點，我國《公司法》允許股東通過公司章程或股東約定作“不同權(quán)”的另行約定，即“同股可以不同權(quán)”。

一、同股不同權(quán)的本質(zhì)

同股不同權(quán)，又稱雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，指資本結(jié)構(gòu)中包含兩類或多類不同投票權(quán)的普通股權(quán)架構(gòu)，一般采取的是“AB股結(jié)構(gòu)”：A類股一般為外圍股東持有，放棄一定的表決權(quán)作為入股的條件；B類股一般由管理層持有，為創(chuàng)始人及其團隊維持公司運營使用。同股不同權(quán)制度有利于成長性企業(yè)直接利用股權(quán)進行融資，同時又能避免因股權(quán)過度稀釋，造成創(chuàng)始團隊喪失公司的控制權(quán)和話語權(quán)，從而保障此類成長性企業(yè)能夠穩(wěn)定發(fā)展。

二、同股不同權(quán)的法律價值

（一）有利于保持創(chuàng)始人在公司的控制權(quán)

“同股不同權(quán)”制度一般都是由公司創(chuàng)始人安排的，創(chuàng)始人對公司具有重要意義，創(chuàng)始人的個人魅力對公司文化的形成、戰(zhàn)略的選擇都有獨到的見解，“同股不同權(quán)”制度能有效保護創(chuàng)始人對公司控制權(quán)的掌控。該制度的首要作用就是通過賦予創(chuàng)始人更多的投票權(quán)以更好地保持創(chuàng)始人對公司的控制，而且即使需要融資吸引其他投資者入股，也不用太擔心股權(quán)的稀釋問題，從而讓公司更好地發(fā)展，為公司創(chuàng)始人提供更多、更長久的回報。

（二）有利于提高企業(yè)決策效率

在企業(yè)發(fā)展壯大的過程中，由于股權(quán)融資的需要，創(chuàng)始人的股權(quán)將被不斷稀釋，隨著股東數(shù)量的增加，股權(quán)的分散，企業(yè)的決策權(quán)將更加分散，勢必會導致企業(yè)決策效率的降低，從而對企業(yè)的發(fā)展造成阻礙。“同股不同權(quán)”制度，因保持了創(chuàng)始人的控制權(quán)，進而提高了企業(yè)決策效率。

（三）有利于防止惡意收購

在實行“同股不同權(quán)”制度后，利用特別表決權(quán)的放大作用，一股特別表決權(quán)可以抵十股甚至更多的普通股，與沒有“同股不同權(quán)”制度相比，成倍地提高了收購成本，更有利于防止來自資本市場的惡意收購。當年“萬寶之爭”的爆發(fā)，主要原因之一即是萬科創(chuàng)始人團隊沒有一票相當于其他人多票的權(quán)利。

（四）有利于企業(yè)的長久發(fā)展

“同股不同權(quán)”制度，一定程度上可以讓經(jīng)營者更加注重公司的長期利益，促進公司長期戰(zhàn)略的實施，提升公司的核心競爭力。除此之外，對于家族企業(yè)來講，“同股不同權(quán)”制度能夠保持家族對企業(yè)的控制，讓后代能夠更長久地享受企業(yè)的利益，也可以為有能力的家族后代進入家族企業(yè)提供一個展示的舞臺，從而實現(xiàn)企業(yè)的長久發(fā)展。

三、同股不同權(quán)的來歷

“同股不同權(quán)”制度萌芽于美國。1898年，國際白銀公司（International Silver Company）首次發(fā)行了2000萬無投票權(quán)的股票，其中包括900萬股優(yōu)先股和1100萬股無表決權(quán)的普通股。1902年，該公司將原本無表決權(quán)的普通股改為每股享有原始股二分之一表決權(quán)的股票。此舉打破了“同股同權(quán)”的傳統(tǒng)，成為不對等投票權(quán)的開端。這種嘗試很快獲得資本市場的青睞，很多公司紛紛效仿，截至1925年，全美共有183家公司發(fā)行了雙重股票（Dewing，1953）。最著名的是汽車制造商道奇兄弟公司（Dodge Brothers）于1925年申請到紐交所上市時發(fā)行無投票權(quán)普通股，通過發(fā)行這種無投票權(quán)的普通股，公司的核心投資團隊以1.7%的持股份額，掌握了公司的控制權(quán)。

四、同股不同權(quán)的發(fā)展趨勢

（一）全球發(fā)展趨勢

從全球范圍看，采用AB股較多的企業(yè)主要分布在歐洲、美洲等西方文化的國家，但在韓國允許AB股之后，韓國企業(yè)應用數(shù)量迅速提升，在1994年至2001年之間采用AB股的企業(yè)數(shù)量已躍升全球第二。

總體趨勢來看，美國與歐洲呈現(xiàn)下降趨勢。據(jù)統(tǒng)計，歐洲7個國家“挪威、瑞典、芬蘭、丹麥、德國、瑞士、意大利”采用雙重股結(jié)構(gòu)的公司，占比從1996年的22%下降到2002年的4%，而亞洲則呈成長趨勢。除了韓國AB股被允許且活躍，其他地區(qū)都是近期才由證券交易所公布并允許上市，如新加坡經(jīng)濟交易所（SGX）于2018年1月22日宣布允許采用雙重股結(jié)構(gòu)（Dual-Class Shares，簡稱DCS）。

（二）中國香港

上世紀七八十年代，“同股不同權(quán)”的AB股架構(gòu)在香港資本市場風行一時，但是因為那時港股市場缺乏管理與監(jiān)管經(jīng)驗，擔心引發(fā)風險，“同股不同權(quán)”制度于1989年被正式廢除。直至2018年4月，香港聯(lián)合交易所就各機構(gòu)對于咨詢文件的回應發(fā)布了咨詢總結(jié)，并公布了上市規(guī)則修訂擬實施版本及指引信，修訂后擬施行的《上市規(guī)則》于2018年4月30日正式施行，允許尚未盈利或未有收入的生物科技發(fā)行人，或者是不同投票權(quán)架構(gòu)的新興及創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)發(fā)行人，在作出額外披露及制定保障措施后在主板上市。隨后，小米集團正式以“同股不同權(quán)”制度的身份向港交所提交IPO申請，AB股架構(gòu)在香港重新開放。

（三）深圳地區(qū)

《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條第三款中“公司依法設(shè)置特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的，應當在章程中明確表決權(quán)差異安排”的規(guī)定，引起了市場和法律圈的極大關(guān)注。

2021年3月5日，深圳市市場監(jiān)督管理局召開了《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》修訂實施新聞發(fā)布會，在談及《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條規(guī)定時，深圳市市監(jiān)局相關(guān)工作人員表示，深圳所有類型的公司均可設(shè)置“同股不同權(quán)”屬于誤讀，目前，可同股不同權(quán)的企業(yè)類型并沒有擴大；前述商事登記新規(guī)的條款是為了對接已經(jīng)發(fā)布的《深圳經(jīng)濟特區(qū)科技創(chuàng)新條例》。另外，《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條新增的內(nèi)容并非“賦權(quán)”條款，實際是對此前出臺的深圳科創(chuàng)條例中有關(guān)“科技企業(yè)”表決權(quán)差異安排如何在公司章程和商事登記中落地的一種呼應，而并非旨在賦予更多類型企業(yè)類似的權(quán)利。因此，《深圳經(jīng)濟特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第四條的規(guī)定，目前只適用于深圳科技創(chuàng)新企業(yè)，而并非所有企業(yè)均可設(shè)置“同股不同權(quán)”。

五、有限公司同股不同權(quán)的法律基礎(chǔ)

“同股不同權(quán)”作為兩權(quán)分離的高級形式，是初級兩權(quán)分離形式的自然發(fā)展和提升，是公司內(nèi)外部環(huán)境變化的產(chǎn)物，根據(jù)我國《公司法》第四十二條之規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”因此，在有限公司中，股東按照出資比例行使表決權(quán)是常態(tài)，但同時又允許公司章程對表決權(quán)的行使規(guī)則作出不同規(guī)定，而作出何種規(guī)定《公司法》未予說明，同時也未禁止“同股不同權(quán)”，即有限公司章程可以采取“同股不同權(quán)”制度，是有法可依，依法有效。

根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）第七條之規(guī)定：“股東認繳的出資未屆履行期限，對未繳納部分的出資是否享有以及如何行使表決權(quán)等問題，應當根據(jù)公司章程來確定。公司章程沒有規(guī)定的，應當按照認繳出資的比例確定。”因此，當股東認繳的出資未屆履行期限，對未繳納部分的出資是否享有以及如何行使表決權(quán)，公司章程可以任意規(guī)定。公司章程可以規(guī)定剝奪未繳納出資部分的表決權(quán)，這從側(cè)面說明了有限公司的公司章程對表決權(quán)的約定，可以更加自主、自由。

六、有限公司章程“同股不同權(quán)”制度設(shè)計的建議

（一）明確表決權(quán)行使規(guī)則

公司章程未作明確約定的情形下，有限公司股東應當按照認繳的出資比例行使表決權(quán)，但在目前注冊資本認繳制下，有的股東認繳數(shù)額比例較大，但實繳很少，以很小的出資占據(jù)很大的表決權(quán)有違公平原則，會造成其他股東內(nèi)心不平衡，因此，建議股東在公司章程中根據(jù)實際情況對表決權(quán)的行使規(guī)則予以明確。

（二）以全體股東“一致決”的方式確定

“同股不同權(quán)”制度寫入公司章程，一定要經(jīng)全體股東同意！如果控股股東濫用股東會決議的資本多數(shù)決原則，無視小股東利益而修改公司章程中表決權(quán)的規(guī)則，極有可能限制或剝奪小股東的法定表決權(quán)，但此種情形，在司法實踐中一般會被法院認定為無效條款。

七、條款示例

公司股份分為普通股（即A類股份）和特別股（即B類股份）。A類股份及B類股份持有人就所有提交公司股東會表決的決議案進行表決時，A類股份持有人每股可投一票，B類股份持有人每股可投五票，但是股東會就下述事宜的議案進行表決時，每一B類股份享有的表決權(quán)數(shù)量應當與每一A類股份的表決權(quán)數(shù)量相同，即均可投一票：

（一）對公司章程作出修改；

（二）改變B類股份享有的表決權(quán)數(shù)量；

（三）聘請或者解聘為公司定期報告出具審計意見的會計師事務所；

（四）公司合并、分立、解散或者變更公司形式。

八、結(jié)語

當今社會，機械僵化的“同股同權(quán)”、“一股一權(quán)”已不能完全適應現(xiàn)今快速發(fā)展的商事模式，“同股不同權(quán)”在實踐中的呼聲越來越高?？梢灶A見，擯棄絕對意義上的“同股同權(quán)”，由強制性規(guī)范向引導性規(guī)范轉(zhuǎn)變，由法律干預向股東自治轉(zhuǎn)變，由實體同權(quán)向程序公正轉(zhuǎn)變，將成為我國完善商事立法的大趨勢。

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作者：黃春帥，中共黨員，北京首特律師事務所實習律師