有限公司章程設(shè)計丨降低婚姻給公司造成的風(fēng)險

引言

目前，除法律、法規(guī)規(guī)定的特殊行業(yè)外，公司注冊資本均采取認繳資本制，在這種背景下，全民創(chuàng)業(yè)時代已來臨，夫妻離婚財產(chǎn)糾紛也不再是簡單地分割現(xiàn)金、房產(chǎn)、存款等財產(chǎn)，很多時候還會涉及到夫妻投資的公司股權(quán)分割。而夫妻分割公司股權(quán)，又往往會改變公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)，影響公司的人合性，土豆網(wǎng)創(chuàng)始人王微與前妻楊蕾的離婚訴訟，最后還形成了婚姻著名的“土豆條款”，這些都直接影響了公司的正常運營甚至于上市。那么，如何通過公司章程的設(shè)計來降低因股東的婚變可能給公司造成的運營以及上市風(fēng)險呢？

一、夫妻共同股權(quán)的認定

根據(jù)我國《民法典》第1062條第1款第（二）項之規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)，歸夫妻共同所有。因此，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方或雙方獲得的股權(quán)或者一方或雙方用夫妻共同財產(chǎn)投資公司而獲得的股權(quán)就是夫妻共同財產(chǎn)，但雙方另有約定或法律另有規(guī)定的除外。

很多人認為，結(jié)婚之前配偶已經(jīng)取得的股權(quán)，通過結(jié)婚即可自然歸屬于夫妻共同股權(quán)，而實際上并非如此，根據(jù)我國《民法典》第1063條第（一）項之規(guī)定，一方的婚前財產(chǎn)為夫妻一方的個人財產(chǎn)。因此，夫妻一方婚前的股權(quán)應(yīng)當(dāng)為其個人所有，并不能通過結(jié)婚這種方式自然變更為夫妻共同股權(quán)。但是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》（法釋〔2020〕22號）第二十六條之規(guī)定，夫妻一方婚前取得的股權(quán)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)。案例：最高人民法院（2020）最高法民申1003號民事裁定書。

二、夫妻離婚共同財產(chǎn)的分割原則

根據(jù)我國《民法典》第1087條之規(guī)定，離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)首先由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成的，再由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，按照照顧子女、女方和無過錯方權(quán)益的原則判決。

我國《民法典》非常明確的規(guī)定，離婚時對夫妻共同財產(chǎn)的處理，應(yīng)考慮夫妻一方過錯的因素，根據(jù)《民法典》第1091條之規(guī)定，婚姻法上的過錯，包括重婚，與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員，以及其他重大過錯等。此外，《民法典》第1091條還規(guī)定，因一方存在過錯導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。人民法院對夫妻共同財產(chǎn)處理時，對無過錯方予以照顧，且無過錯方有權(quán)請求損害賠償。

三、離婚時，夫妻共同股權(quán)的分割方式

（一）只有夫妻一方是所出資公司股東

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第73條之規(guī)定，夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，需要經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，并且其他股東均明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)，此時該股東的配偶才可以成為該公司股東。如其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等條件購買該出資額的，可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。如其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等條件購買該出資額的，此時視為其他股東同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶同樣可以成為該公司股東。

離婚時，夫妻雙方不能就股權(quán)分割達成一致時，為了保證有限公司的人合性，應(yīng)對另一方請求分割的股權(quán)折價補償。而一方在離婚訴訟中堅持要求份額分割并且拒絕作價補償?shù)?，法院可判決駁回訴訟請求。案例：最高人民法院(2018)最高法民申796號民事裁定書。

（二）夫妻雙方都是所出資公司的股東

如一方不愿意再參與公司經(jīng)營的，該方可以轉(zhuǎn)讓其股權(quán)以獲取轉(zhuǎn)讓對價，就轉(zhuǎn)讓后的對價財產(chǎn)參與分割。如夫妻雙方都愿意繼續(xù)參與公司經(jīng)營的，根據(jù)《公司法》第71條之規(guī)定，有限公司股東可以相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)，夫妻之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)無需征得其他股東同意，也無需考慮其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，夫妻雙方可以就股權(quán)根據(jù)夫妻共同財產(chǎn)分割的一般規(guī)則，對股權(quán)進行重新確認，并完成相應(yīng)的股權(quán)變更手續(xù)。特別需要注意的是，夫妻雙方不同股權(quán)的登記份額并非當(dāng)然視為婚內(nèi)對股權(quán)的分割，未提供婚內(nèi)財產(chǎn)分割證明等證據(jù)情況下，不同股權(quán)份額不能視為各自所有。案例：最高人民法院（2017）最高法民終336號民事判決書。

四、股東離婚對公司的影響

（一）導(dǎo)致公司決策可能出現(xiàn)僵局

如股東之一或股東之間夫妻關(guān)系解除勢將對正常經(jīng)營公司的股權(quán)進行分割，從而引發(fā)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變化，乃至公司經(jīng)營危機，有時甚至是致命的一擊。在婚姻危機中，股東特別是大股東不得不付出相當(dāng)?shù)臅r間、精力、財力來應(yīng)付婚姻家庭的變故和震蕩。隨之而來的情感糾葛、金錢爭奪等壓力將對公司及股東產(chǎn)生極大影響。

如公司系夫妻兩人共同投資設(shè)立的“夫妻店”，婚姻危及對公司的影響將更為嚴重，在正常情況凡事好商量，相關(guān)事宜能夠最快有效的得出決策，而一旦出現(xiàn)家庭關(guān)系上的變故，之間毫無感情時則容易出現(xiàn)“凡事沒得商量”的尷尬境地，雙方在行使表決權(quán)時，很難做到以公司利益為重，很可能會以股東名義來發(fā)泄私憤，最終導(dǎo)致公司陷入僵局，造成公司決策機制失靈，嚴重影響公司經(jīng)營策略及相關(guān)計劃的貫徹執(zhí)行。毋庸置疑，與離婚時付出的金錢相比，分割股權(quán)對企業(yè)的影響更大。

（二）可能導(dǎo)致公司財產(chǎn)被查封

土豆網(wǎng)的CEO王微與前妻楊蕾因婚變，離婚后因財產(chǎn)糾紛而申請的財產(chǎn)保全，導(dǎo)致股權(quán)被凍結(jié)，進而導(dǎo)致土豆網(wǎng)在美國上市被駁回，被優(yōu)酷搶了先機。土豆網(wǎng)如果不是出現(xiàn)王微婚變，那么就有可能先于優(yōu)酷上市，就可能不會被收購的后果。因此，投資人投資時把項目創(chuàng)始人的夫妻關(guān)系也作為考察的因素之一。

五、公司章程設(shè)計的建議

（一）公司可要求股東提供有關(guān)于股權(quán)的夫妻財產(chǎn)協(xié)議，將之存檔，并同時在公司章程中作出與夫妻財產(chǎn)協(xié)議相同的約定，即自然人股東的股權(quán)屬于登記股東的個人財產(chǎn)，不屬于該股東的夫妻共同財產(chǎn)，所有收益為其自己所有，其配偶放棄所有權(quán)益包括分紅權(quán)和剩余財產(chǎn)分配權(quán)，并由其配偶出具聲明。

（二）對于夫妻二人均為公司股東的情況，可以在公司章程中約定，當(dāng)夫妻離婚時，股權(quán)按照各自持股比例進行分割，即夫妻雙方的持股比例就是“夫妻財產(chǎn)約定”，并且如該公司章程屬于修正版本，需要夫妻均簽字認可。

（三）股東的配偶不能取得股東資格，因離婚導(dǎo)致股東股權(quán)分割的，被分割部分股權(quán)須轉(zhuǎn)讓給其他股東或者其他股東同意的第三人，配偶取得轉(zhuǎn)讓價款；若其他股東無人購買或無合適的第三人，被分割股權(quán)由公司回購，配偶取得回購價款。

六、條款示例

公司自然人股東的股權(quán)屬于登記股東的個人財產(chǎn)，不屬于該股東的夫妻共同財產(chǎn)，所有收益為其自己所有，其配偶放棄所有權(quán)益包括分紅權(quán)和剩余財產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)利。

七、結(jié)語

夫妻離婚分割公司的股權(quán)涉及公司的經(jīng)營，關(guān)系到其他股東的切身利益和公司市場的發(fā)展。因此，股東離婚分割公司股權(quán)，不僅僅是夫妻二人的事情，更是其他股東、公司關(guān)心的事情，尤其對于一些大型企業(yè)，股東離婚分割股權(quán)，甚至?xí)l(fā)社會問題。基于以上原因，公司在設(shè)立之初就應(yīng)當(dāng)充分布局股權(quán)，在公司章程中詳細約定相關(guān)內(nèi)容，防患于未然。

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作者：

方富貴，中共黨員，北京首特律師事務(wù)所主任律師

黃春帥，中共黨員，北京首特律師事務(wù)所實習(xí)律師