有限公司章程設(shè)計丨瑕疵出資股東表決權(quán)的限制

引言

出資義務(wù)是股東對公司負有的法定義務(wù)，股東應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定和公司章程約定全面履行出資義務(wù)。股東瑕疵出資，包括不完全履行、不適當(dāng)履行等瑕疵出資的情形，不包括未出資和履行出資義務(wù)后抽逃出資行為。

表決權(quán)作為股東重要的權(quán)利之一，是股東參與公司經(jīng)營管理最直接的體現(xiàn)。限制瑕疵出資股東的表決權(quán)，指當(dāng)股東瑕疵出資時，為了督促其完全履行出資義務(wù)及保證股東之間的公平，對瑕疵出資股東的表決權(quán)加以限制。

當(dāng)部分股東構(gòu)成瑕疵出資的時候，是否可以通過公司章程的約定限制其行使股東表決權(quán)呢？這種限制是否合法有效？對此，設(shè)計公司章程又該如何考慮？

一、限制瑕疵出資股東表決權(quán)的意義

股東會是有限公司的最高權(quán)力機關(guān)。股東通過召開股東會，并通過由股東對公司的重要事項進行表決、作出股東會決議，從而決定公司的經(jīng)營管理和發(fā)展。股東表決權(quán)的多少，可以由全體股東通過公司章程進行約定，一般情況下，全體股東在約定表決權(quán)比例多少時，往往會把股東對公司投入（包括資金、人力）多少，作為重要的考量因素，一般是按照股東進行完全出資的情況來考慮。從權(quán)利與義務(wù)對等來看，如果瑕疵出資的股東享有認繳出資范圍內(nèi)的全部表決權(quán)，不符合權(quán)利與義務(wù)的對等性，對其他股東也不公平。從公司發(fā)展來看，如果瑕疵出資的股東享有認繳出資范圍內(nèi)的全部表決權(quán)，將造成利益與風(fēng)險不一致的局面，阻礙公司發(fā)展。

二、限制瑕疵出資股東權(quán)的法律依據(jù)

（一）《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）規(guī)定

根據(jù)《公司法》第四十二條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”該規(guī)定反映出公司章程可以自行約定，對于表決權(quán)可以不按照出資比例。但是，對于股份公司表決權(quán)則不能在公司章程中進行如此約定，這是因為股份公司的每一股份，則對應(yīng)只能享有一份表決權(quán)。

(二)其他規(guī)定

1、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》（法釋〔2020〕18號）第十六條規(guī)定：“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支持。”

2、《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（法〔2019〕254號）第七條規(guī)定：“【表決權(quán)能否受限】股東認繳的出資未屆履行期限，對未繳納部分的出資是否享有以及如何行使表決權(quán)等問題，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司章程來確定。公司章程沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)按照認繳出資的比例確定。如果股東（大）會作出不按認繳出資比例而按實際出資比例或者其他標(biāo)準(zhǔn)確定表決權(quán)的決議，股東請求確認決議無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查該決議是否符合修改公司章程所要求的表決程序，符合的，人民法院不予支持。”

以上規(guī)定可以看出，對于有限公司的股東表決權(quán)的比例及標(biāo)準(zhǔn)，股東可以通過公司章程進行約定，股東表決權(quán)可以與股東出資比例（不論是認繳還是實繳比例）不相同。同時，股東還可以通過召開股東會修改公司章程的方式，對表決權(quán)的比例及標(biāo)準(zhǔn)進行修改。

因此，對于股東之間限制瑕疵出資股東的表決權(quán)的約定是受法律保護的，既可以通過公司章程提前約定，也可以通過修改公司章程去修改股東表決權(quán)的比例及標(biāo)準(zhǔn)。值得注意的是：如果后期通過修改公司章程修表決權(quán)的比例及標(biāo)準(zhǔn)的，作出的股東會決議應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第四十三條之規(guī)定，即必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。如果按照原有的公司章程瑕疵出資股東占有三分之一以上表決權(quán)，通過修改公司章程修改表決權(quán)的方式是無法實現(xiàn)的。在公司章程中約定瑕疵出資股東表決權(quán)的限制，是最穩(wěn)妥有效的解決方式之一。

三、公司章程設(shè)計的建議

（一）對股東完全履行出資義務(wù)的表決權(quán)予以明確，再約定一個根據(jù)實際出資比例計算出可享有的表決權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)

公司章程各股東認繳的比例為股東應(yīng)當(dāng)繳納的出資，公司成立后各股東出現(xiàn)瑕疵出資的情況一般不好準(zhǔn)確預(yù)測，但是可以約定實際出資與認繳出資的比例享有對應(yīng)的表決權(quán)，也可以約定在為全部出資前僅享有較小比例的表決權(quán)，只有全部履行出資義務(wù)，才能享受完整的表決權(quán)。

（二）全面考慮可能出現(xiàn)的瑕疵出資的情況，針對不同的情況約定相應(yīng)的對策，并約定對未能及時發(fā)現(xiàn)的瑕疵出資的追溯和追償?shù)南嚓P(guān)權(quán)利

對此瑕疵出資的情形較多，未按期繳納出資只是其中的一種，相對比較簡單，可以按照實際繳納的情況約定表決權(quán)。而對于虛假出資、實物出資不實等瑕疵出資的問題較為復(fù)雜，不易發(fā)現(xiàn)。在設(shè)計公司章程時，應(yīng)考慮不同的情況分別加以約定，并對未能及時發(fā)現(xiàn)的情況，應(yīng)約定可行的補救措施。

（三）約定瑕疵出資的違約責(zé)任及違約金

《公司法》第二十八條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。”對于違約責(zé)任，可以通過公司章程、股東協(xié)議等約定具體的違約金等違約責(zé)任，違約金可以是具體的數(shù)額，也可以是按照一定的標(biāo)準(zhǔn)計算一定的比例。如果沒有約定具體的違約金，則瑕疵出資股東承擔(dān)的違約責(zé)任是賠償由此而造成的損失。

綜上，在設(shè)計公司章程中，應(yīng)充分考慮可能出現(xiàn)股東存在瑕疵出資的情況，并充分利用公司章程等制定的規(guī)則，依法有效的予以處理。

四、結(jié)語

有限公司兼具人合性與資合性，股東如果瑕疵出資，不但影響公司的資產(chǎn)數(shù)量，而且大大降低股東之間的信任，影響公司決策，進一步阻礙公司發(fā)展。為了盡可能避免此類事情的發(fā)生，建議股東在公司章程中限制瑕疵出資股東的表決權(quán)，并約定股東瑕疵出資的責(zé)任。

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   作者：黃春帥，北京首特律師事務(wù)所實習(xí)律師；指導(dǎo)：栗曉勉，北京首特律師事務(wù)所合伙人。