有限公司章程設(shè)計丨能否提高股東會特別決議事項通過的比例？

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引言

公司股東持股比例的多少，代表著股東所能行使權(quán)利的大小，由此而衍生出絕對控制權(quán)、相對控制權(quán)、一票否決權(quán)等股東會會議的議事規(guī)則。“三分之二以上”的持股比例即為絕對控制權(quán)，我國《公司法》規(guī)定的絕對控制權(quán)共有七項：修改公司章程、公司分立、公司合并、公司解散、變更公司形式、增加或減少注冊資本，這七項均需要“三分之二以上”比例通過。有限公司具有鮮明的人合性、自治性特征，股東能否通過公司章程提高特別決議事項“三分之二以上”通過的比例？

一、法律規(guī)定

根據(jù)《公司法》第43條之規(guī)定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。”因此，股東會決議根據(jù)決議事項以及通過比例的不同可以分為普通決議和特別決議。

普通決議是指股東會在決議公司的普通事項時，獲得簡單多數(shù)（過半數(shù)）表決權(quán)即可通過的決議。特別決議是指股東會決議公司特別事項時，獲得絕對多數(shù)以上（三分之二以上）表決權(quán)才能通過的決議。

有限公司股東會的議事方式和表決程序，雖然可以由公司章程自由規(guī)定，但是當(dāng)作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議時，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股東可以根據(jù)自身的實(shí)際情況，通過公司章程提高“三分之二以上”的比例，如四分之三、五分之四。

二、“須經(jīng)全體股東一致通過”的效力

股東為了有效控制公司，在公司章程中規(guī)定：“對一些特殊事項，或者所有特別決議事項，須經(jīng)全體股東一致通過”，這樣的規(guī)定有法律效力嗎？對于此問題，司法實(shí)踐中存在分歧，有兩種不同的觀點(diǎn)：

（一）無效。一些法院認(rèn)為，“少數(shù)服從多數(shù)”是保證股東會能夠作出決議、形成公司意思的基本制度，雖然允許公司章程以“成員多數(shù)決”的方式作出另行規(guī)定，但是公司章程所作的另行規(guī)定不應(yīng)違反“少數(shù)服從多數(shù)”這一基本原則，否則，公司將無法形成決議，導(dǎo)致公司陷入僵局，公司章程中的這種阻礙公司正常運(yùn)作和管理的條款應(yīng)該加以修改和完善。在公司章程中約定特別決議事項須經(jīng)全體股東一致通過，屬于無效條款。案例：安徽省滁州市中級人民法院（2013）滁民二再終字第00014號民事判決書；安徽省淮北市烈山區(qū)人民法院（2015）烈民二初字第00231號民事判決書。

（二）有效。一些法院則認(rèn)為，在公司章程中約定特別決議事項須經(jīng)全體股東一致通過，屬于意思自治條款，《公司法》第43條之規(guī)定并未否定公司章程設(shè)定更高比例的表決權(quán)，因此，在公司章程中約定特別決議事項須經(jīng)全體股東一致通過，具有法律效力。案例：北京市海淀區(qū)人民法院（2008）海民初字第10313號民事判決書；北京市第一中級人民法院(2009)一中民終字第4745號民事判決書；海南省高級人民法院（2015）瓊民二終字第18號民事判決書。

我們傾向于第二種觀點(diǎn)認(rèn)為有效，但是“須經(jīng)全體股東一致通過”的規(guī)定表決通過比例過高，可能存在一定的法律風(fēng)險。一般情況下，股東制定的公司章程只要不違反社會公共利益和法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，就是合法有效的。如約定必須全部股東一致通過或約定過高比例，相當(dāng)于變相賦予了部分股東一票否決權(quán)，很可能產(chǎn)生公司僵局的情形。例如，中小股東占有的股權(quán)僅有26%，在三分之二表決權(quán)下不享有重大事項表決否決權(quán)，如公司章程將重大決議事項約定為四分之三以上通過，就可能成為小股東在特定場合下要挾大股東的重要籌碼。

三、公司章程設(shè)計建議

提高股東會通過決議的比例或者必須經(jīng)全體股東一致通過，變相給予了每一位股東重大事項一票否決的權(quán)利，極容易致使股東會決策失靈。如要求公司決議必須經(jīng)全體股東一致通過，公司僵局在所難免，情況嚴(yán)重的還可能導(dǎo)致公司解散。因此，我們不建議將所有《公司法》規(guī)定需要三分之二以上通過的事項均提高通過的比例，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身的實(shí)際情況，考慮在購買或出售資產(chǎn)、租入或租出資產(chǎn)、贈與資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易、對外投資、對外擔(dān)?；虻盅?、提供財務(wù)資助、債權(quán)或債務(wù)重組、簽訂管理方面的合同、研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移、簽訂許可協(xié)議等方面適當(dāng)提高股東會決議通過的比例。

四、條款示例

第一條 股東會決議分為普通決議和特別決議。

第二條 股東會作出普通決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過半數(shù)（不含本數(shù)）表決權(quán)的股東同意通過。

第三條 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本、公司合并、分立、解散、變更公司形式、對外投資、對外擔(dān)?；虻盅?、提供財務(wù)資助的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上（含本數(shù)）表決權(quán)的股東同意通過。

五、結(jié)語

股東可以通過公司章程修改《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)中“三分之二以上”表決通過的比例，但是三分之二是最低限度，不得低于三分之二。股東應(yīng)結(jié)合公司股權(quán)比例充分考慮該如何設(shè)計股東會表決通過的比例，設(shè)置過高，控股股東可能會喪失絕對控制權(quán)，也可能會使公司產(chǎn)生僵局。公司章程的設(shè)計是公司內(nèi)部及投資人等各種力量的較量和平衡，這是權(quán)力（資本）的游戲，也是智力的游戲。

（CEO帶領(lǐng)團(tuán)隊小伙伴共分享同喜悅）

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作者：黃春帥，中共黨員，北京首特律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師；指導(dǎo)：方富貴，中共黨員，北京首特律師事務(wù)所主任律師，中國中小企業(yè)協(xié)會連鎖經(jīng)營股權(quán)研究中心主任。

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